Держатель грин-карты в суде по делу о депортации: как на практике добиваются отмены депортации для постоянных жителей по INA § 240A(a)

Что мы видим в нашей практике

Клиент обычно — человек, который двадцать лет не задумывался об иммиграционном статусе. У него есть грин-карта, ипотека, дети — граждане США, бизнес или длительная история работы. Затем всплывает старый обвинительный приговор — при возвращении из поездки за границу, при обычной дорожной остановке, при проверке биографии, в ходе операции ICE — и ему вручают повестку о явке в иммиграционный суд из-за признания вины, внесенного в 2009 году, которое его уголовный адвокат тогда описал как «ничего серьезного».

Первая реакция семьи почти всегда — неверие в то, что грин-карту вообще могут забрать. Вторая реакция опасна: они воспринимают это как уголовную проблему, которая уже была решена, и поэтому ждут. К тому моменту, когда нас нанимают, месяцы, в течение которых можно было формировать доказательную базу для усмотрения судьи — выплачивать реституцию, завершать лечение или занятия, собирать письма, пока воспоминания свежи, — уже не использованы.

У дел, которые идут хорошо, есть одна общая черта. Кто-то рано сел и разделил два вопроса: имеет ли этот человек вообще право на это средство правовой защиты, и если имеет, почему судья должен осуществить усмотрение в его пользу? У этих вопросов разные ответы, разные доказательства и разные сроки.

Три порога и где дела на самом деле проигрываются

Законные требования кратки. Почти весь спор идет о том, как они подсчитываются.

Пять лет в статусе законного постоянного жителя

Считается с даты предоставления статуса законного постоянного жителя. Обычно это самый простой элемент и наименее спорный, но дата на карте не всегда является датой допуска к постоянному проживанию — проверяйте иммиграционное дело, а не пластик.

Семь лет непрерывного проживания после допуска в любом статусе

Именно этот элемент люди чаще всего понимают неправильно. Семь лет не обязательно должны быть в статусе держателя грин-карты. Учитывается время в Соединенных Штатах после любого законного допуска, включая годы, проведенные студентом, посетителем или работником до изменения статуса. Человек, въехавший по визе в 2012 году и ставший законным постоянным жителем в 2021 году, может уже иметь семь лет, даже если карта у него всего четыре года.

Отсутствие обвинительного приговора за тяжкое фелони

Тяжкое фелони по INA § 101(a)(43) является абсолютным препятствием, и само название вводит в заблуждение: правонарушения, которые по праву штата не являются ни отягченными, ни фелони, могут подпадать под эту категорию, тогда как некоторые обвинительные приговоры, звучащие серьезно, не подпадают. Засчитывается ли конкретный обвинительный приговор, решается с помощью категориального подхода: сравниваются элементы закона, по которому был вынесен обвинительный приговор, с общей федеральной дефиницией, а не то, что человек фактически сделал. Согласно Mathis v. United States, 579 U.S. 500 (2016), если закон штата охватывает более широкий круг деяний, чем федеральная дефиниция, обвинительный приговор не совпадает с ней, и препятствие не применяется. Этот анализ технический, его можно выиграть, и его регулярно пропускают.

Правило остановки срока — это место, где идет бумажная борьба

Семилетние часы не идут бесконечно. По INA § 240A(d)(1) они останавливаются при более раннем из двух событий: вручении повестки о явке в иммиграционный суд или совершении определенных правонарушений, которые делают человека подлежащим депортации или недопустимым.

Это правило также является самым продуктивным местом для атаки на дело правительства из-за того, что Верховный суд сказал о том, какой должна быть повестка о явке в иммиграционный суд:

• Pereira v. Sessions, 585 U.S. 198 (2018) — документ, в котором не указаны время и место слушания, не является повесткой о явке в иммиграционный суд для целей правила остановки срока и не прерывает отсчет.
• Niz-Chavez v. Garland, 593 U.S. 155 (2021) — правительство не может исправить дефектную повестку, отправив недостающую информацию позже. Это должен быть один полный документ.

На практике это означает, что клиент, у которого, по словам правительства, шесть лет и четыре месяца, на самом деле может иметь больше семи лет, потому что обвинительный документ, который якобы остановил часы, был дефектным. Мы получаем повестку о явке в иммиграционный суд и проверяем, что в ней действительно было указано на ее лицевой стороне, прежде чем признавать что-либо по датам. Расчет правительства — это утверждение, а не вывод суда.

Второй пусковой механизм тоже имеет значение. Совершение квалифицирующего правонарушения останавливает часы на дату поведения, а не на дату обвинительного приговора или признания вины. Человек, чье правонарушение произошло на шестом году, не достигает семи лет, просто оставаясь после этого.

Усмотрение судьи — это настоящий процесс

После установления права судья решает, предоставить ли средство правовой защиты в порядке усмотрения. Рамки анализа происходят из Matter of Marin, 16 I&N Dec. 581 (BIA 1978), и применяются к отмене депортации для законных постоянных жителей в Matter of C-V-T-, 22 I&N Dec. 7 (BIA 1998). Судья взвешивает благоприятные факторы против неблагоприятных факторов.

Благоприятные факторы, которые материалы дела должны доказывать, а не просто утверждать:

• Семейные связи в Соединенных Штатах и что произойдет с этими людьми, если ответчик будет депортирован.
• Продолжительность проживания, особенно проживание, начавшееся в юном возрасте.
• Тяготы для ответчика и членов семьи. В отличие от десятилетней формы отмены депортации, здесь нет порога «исключительных и крайне необычных тягот» — тяготы взвешиваются, а не служат пороговым условием.
• История работы, соблюдение налоговых обязанностей, владение бизнесом, имущество.
• Служба в вооруженных силах.
• Участие в жизни сообщества, религиозной общины и волонтерской деятельности.
• Подлинная реабилитация, которая в любом деле с обвинительным приговором является центром тяжести.

Неблагоприятные факторы с другой стороны: характер и давность правонарушения, наказание, дополнительные нарушения, любые доказательства плохого характера и — это удивляет клиентов — модель иммиграционных нарушений или введения в заблуждение, отдельная от судимости.

Реабилитация — это не речь. Это документы: сертификаты о завершении лечения или занятий, доказательства полной выплаты реституции и штрафов, досрочное прекращение пробации, если оно имело место, оценка по вопросам злоупотребления веществами или психологическая оценка от квалифицированного специалиста, письма работодателей, которые признают наличие обвинительного приговора, а не делают вид, что его не существует, и чистая история, измеряемая годами.

Одно предоставление за всю жизнь

INA § 240A(c)(6) запрещает отмену депортации любому, кому ранее было предоставлено средство правовой защиты по § 240A или прежнему § 212(c). Второго заявления нет, независимо от того, насколько сочувственным является последующее дело.

Это меняет стратегию. Если дело может быть решено другим средством — прекращением производства из-за несостоятельности обвинения в депортируемости, ходатайством об исключении доказательств, средством правовой защиты после обвинительного приговора, которое устраняет сам обвинительный приговор, изменением статуса через семейную петицию или отказом от применения основания — этот путь должен быть сначала изучен, а одноразовое предоставление сохранено. Клиенту в сорок с долгой жизнью впереди не следует тратить его на дело, которое можно было выиграть по самому обвинению.

Раздел 240A(c) также прямо исключает несколько других категорий, включая некоторых членов экипажей, некоторых участников программ обмена и людей, подлежащих депортации по определенным основаниям безопасности.

Как формировать дело, по порядку

1. Сначала получите документы по обвинительному приговору. Заверенные копии приговора, обвинительного документа, стенограммы обсуждения признания вины и закона в той редакции, в которой он действовал на дату правонарушения. Категориальный анализ нельзя провести по справке о судимости.
2. Получите иммиграционное дело. Запрос FOIA на иммиграционное дело устанавливает даты допуска, предыдущие въезды и то, что фактически есть у правительства. Начинайте немедленно; это медленно.
3. Читайте повестку о явке в иммиграционный суд как документ, а не как формальность. Время, место, дата и предъявленные обвинения. Это анализ правила остановки срока, и он бесплатен.
4. Поручите уголовному адвокату параллельно оценить средство правовой защиты после обвинительного приговора. Если обвинительный приговор может быть отменен из-за юридического дефекта, дело о депортации может исчезнуть, а одноразовое предоставление останется доступным.
5. Формируйте файл благоприятных факторов месяцами, а не за неделю до слушания. Налоговые выписки за каждый год, подтверждение работы, медицинские документы иждивенцев, школьные документы детей, история ипотеки и аренды, а также письма от людей, которые действительно явятся, если их вызовут.
6. Подготовьте ответчика давать показания о правонарушении прямо. Приуменьшение его перед судьей — самый быстрый способ проиграть по усмотрению. Признать его, объяснить, что изменилось, и указать на материалы дела, которые это подтверждают.
7. Если клиент задержан, параллельно ведите направление по содержанию под стражей. Многие законные постоянные жители с обвинительными приговорами удерживаются в режиме обязательного задержания, и освобождение меняет то, что можно подготовить.

Само слушание

Отмена депортации решается на индивидуальном слушании по существу. Ответчик дает показания первым и подвергается перекрестному допросу со стороны адвоката правительства, который почти полностью сосредоточится на обвинительном приговоре и на всем в материалах дела, что указывает на изменение рассказа с течением времени. Члены семьи и работодатели дают показания о благоприятных факторах. Судья часто выносит решение прямо в зале суда.

Если в средстве правовой защиты отказано, есть тридцать дней на апелляцию в BIA. Федеральный судебный пересмотр отказа, основанного на усмотрении, узок — 8 U.S.C. § 1252(a)(2)(B) исключает пересмотр самого решения по усмотрению, — но подпункт (D) сохраняет пересмотр конституционных требований и вопросов права, а Guerrero-Lasprilla v. Barr, 589 U.S. 221 (2020), подтвердило, что применение правового стандарта к установленным фактам является подлежащим пересмотру вопросом права. Решения о праве на средство правовой защиты, о правиле остановки срока и о тяжком фелони являются вопросами права. Это различие и есть апелляция.

Чего не делать

Не признавайте депортируемость на предварительном календарном слушании до завершения анализа тяжкого фелони и правила остановки срока; признание часто не нужно и его трудно отменить. Не позволяйте уголовному адвокату урегулировать ожидающее обвинение без предварительного иммиграционного анализа признания вины — разница между двумя законами с одинаковым сроком лишения свободы может быть разницей между правом на средство правовой защиты и постоянным запретом. Не подавайте заявление на отмену депортации как временную заглушку в надежде, что появится что-то лучше; предоставление одноразовое, а заявление — это обязательство. Не подавайте пакет благоприятных факторов, построенный на письмах, в которых у всех одни и те же три предложения. И не предполагайте, что десятилетия в Соединенных Штатах говорят сами за себя перед судьей, у которого есть дело и сорок минут.

Кому следует позвонить нам сейчас

Позвоните, если вы держатель грин-карты, которому вручили повестку о явке в иммиграционный суд, если ICE задержала постоянного жителя в вашей семье из-за старого обвинительного приговора, если уголовное дело еще рассматривается и обсуждается признание вины, или если вам сказали, что вы не имеете права на средство правовой защиты из-за тяжкого фелони, но никто не провел категориальный анализ. Работа состоит в установлении права по документам, решении вопроса о том, является ли отмена депортации правильным использованием одноразового средства правовой защиты, и формировании доказательной базы для усмотрения судьи, на которую судья действительно сможет опереться. Если дата слушания уже назначена, запишитесь на консультацию сейчас — чтобы правильно сформировать дело, нужны месяцы.

Часто задаваемые вопросы

Должны ли семь лет быть именно в статусе держателя грин-карты?

Нет. INA § 240A(a)(2) требует семь лет непрерывного проживания после допуска в любом статусе. Время в качестве студента, посетителя или работника до перехода к постоянному проживанию засчитывается в эти семь лет. Только отдельное пятилетнее требование должно быть временем в статусе законного постоянного жителя.

Мой обвинительный приговор был пятнадцать лет назад. Почему это проблема сейчас?

Срока давности для депортируемости не существует. Обвинительный приговор любого года может быть предъявлен как основание, когда правительство узнает о нем, что часто происходит в пункте въезда после поездки за границу или во время проверки документов. Давность обвинительного приговора не создает права на средство правовой защиты, но является значительным благоприятным фактором при взвешивании в рамках усмотрения судьи.

Правительство говорит, что мой обвинительный приговор — это тяжкое фелони. Это окончательно?

Нет. Вопрос о том, подпадает ли правонарушение под INA § 101(a)(43), является вопросом права и решается путем сравнения элементов закона, по которому был вынесен обвинительный приговор, с федеральной дефиницией, а не по названию правонарушения или фактическому поведению. Согласно Mathis v. United States, закон штата, более широкий, чем общее федеральное правонарушение, не совпадает с ним. Многие предъявленные тяжкие фелони не выдерживают такого анализа.

Могу ли я получить отмену депортации второй раз?

Нет. INA § 240A(c)(6) запрещает средство правовой защиты любому, кому ранее была предоставлена отмена депортации по § 240A или прежнему § 212(c). Именно поэтому решение использовать ее должно приниматься после оценки других вариантов.

Применяется ли к моему делу десятилетний стандарт тягот?

Нет. Требование «исключительных и крайне необычных тягот» относится к десятилетней форме отмены депортации для лиц, не являющихся постоянными жителями. Для законного постоянного жителя по § 240A(a) тяготы являются одним благоприятным фактором, который взвешивается в рамках усмотрения судьи, а не порогом, который нужно преодолеть.

Буду ли я задержан, пока дело рассматривается?

Часто да. Постоянные жители, которым предъявлены определенные уголовные основания, подпадают под обязательное задержание по INA § 236(c). Правильность такой классификации можно оспаривать, а за освобождение стоит бороться само по себе, потому что оно делает реалистичной подготовку файла благоприятных факторов.

Что произойдет, если судья откажет в отмене депортации?

Есть тридцать дней на апелляцию в BIA. Федеральный пересмотр самого решения, основанного на усмотрении, запрещен 8 U.S.C. § 1252(a)(2)(B), но вопросы права — право на средство правовой защиты, правило остановки срока, является ли правонарушение тяжким фелони — остаются подлежащими пересмотру по подпункту (D).